住宅小区地下车位的所有权属谁所有？

       近期在《杭州律师》期刊上拜读了王洪涛律师写的一篇文章，“浅议住宅小区人防工程范围内地下车位的权属”，思路清晰、论证严密。
       但是，王律师根据《人民防空法》、《物权法》，认为住宅小区人防工程地下车位的权属属于建设单位所有并对对于该观点，本人不敢苟同。
       本文观点认为，住宅小区人防工程地下车位属于小区的公共配套设施，应属于全体业主所有。
       在王律师的文章中，他认为，人防地下车位的权属应属于开发商所有。
依据如下：
       1、建设部《城市地下空间开发利用管理规定》第二十五条的规定，地下工程应本着“谁投资、谁所有、谁收益、谁维护”的原则，认为该条对开发商取得权属提供了一定的依据；
       2、《物权法》第一百三十五、一百三十六、一百四十二条等条款的规定，认为人防地下车位作为住宅小区开发商合法建造的“建筑物、构筑物及其附属设施”，其所有权应当属于开发商，并认为该结论与《人民防空法》“谁投资、谁使用管理、谁收益”原则相一致。
       本文认为，住宅小区地下人防工程应属于住宅小区的共用设施设备，应属于全体业主所有。

       第一、建设部《城市地下空间开发利用管理规定》的立法目的主要是针对合理开发城市地下空间资源，适应城市现代化和城市可持续发展建设的需要而制定的部门规章，开发商在开发建造住宅小区时，开发商的目的是通过建造住宅小区并出售，谋取利益的活动，至于住宅小
区地下人防工程的建造，并不是出于开发商的自愿，如果没有法律法规的强行规定，应该
没有开发商会主动建造人防工程的。

       虽然根据《人民防空法》的规定，“国家鼓励、支持企业事业组织、社会团体和个人，通过多种途径，投资进行人民防空工程的建设，人民防空工程平时由投资者使用管理，收益归投资者所有”。

       但是，该规定并不是义务行条款，也必须是出于开发商的自愿为前提。

       所以，《城市地下空间开发利用管理规定》的规定的开发商开发地下空间的有关规定并不适用于住宅小区下面
的人防工程，住宅小区地下人防工程的权属与开发商是否拥有权属不具有关联性。
       《物权法》第一百三十五的规定：建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施；
       第一百三十六的规定：建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。
       新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权
       第一百四十二条的规定：建设用地使用权人建造的建筑物、构筑物及其附属设施的所有权属于建设用地使用权人，但有相反证据证明的除外。
       通过对上述条款的分析，我们不难看出，这些条款仅仅是规定开发商在建造阶段的有关权属（即从开发建造到出售之前），这个阶段的权属，《物权法》规定的很明确，只要是建筑物及附属设施是经过合法审批建造的，在未出售之前是属于开发商所有，这一点是没有争议的。
       但是在开发商取得预（销）售许可证，出售房屋后（仅仅讨论整个小区房屋出售完这种情况），其拥有的权属已经发生了正常的流转。
       因为根据《物权法》第一百四十六条规定： 建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分；
       第一百四十七条： 建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。
       所以，开发商拥有的住宅小区拥有的权属在随着房屋的出售，其相关权属也随之转移了。
       仅仅根据《物权法》第135、136、142条的规定，认为住宅小区地下人防工程在建造阶段拥有权属，从而认定住宅小区房屋出售之后还拥有相关权属，应该是片面的、缺乏依据的。
       虽然物权法规定，开发商在建造阶段拥有所有权，但是同时物权法也规定，住宅小区的房屋在转让之后，其权属以及附属、配套设施也随之转移了。

       第二、住宅小区地下人防工程为了配合人民防空的需要，应对战争，提高城市整体防护能力，保护人民的生命和财产的需要，修建的地下防护建筑及其设备设施，属于住宅小区的共用设施，如《城市居住区规划设计规范》规定：“凡国家确定的一、二类人防重点城市均应按国家人防部门的有关规定配建防空地下室，并应遵循平战结合的原则，与城市地下空间规划相结合，统筹安排。
       将居住区使用部分的面积，按其使用性质纳入配套公建。

       又如《杭州市物业管理条例》对“共用设施设备”的解释为“指物业管理区域内，属全体业主或单幢物业的业主、使用人共同使用的供水箱、水泵、排水管道、窑井、化粪池、垃圾通道、垃圾箱（房）、电视天线、电梯、照明灯具、建筑智能系统、避雷装置、消防器具、防盗门、邮政信箱、娱乐设施等设施设备。”

       所以，住宅小区地下人防工程应属于小区共用设备设施的组成部分，而且根据条例的规定，住宅小区业主缴纳的物业管理费用就包括了共用设备设施的使用和维修费用，如果住宅小区地下人防工程属于开发商所有，小区业主就没有必要缴纳相关的物业费用。

       第三、住宅小区地下人防工程投资主体应是小区全体业主。
       因为，住宅小区地下人防工程的建设费用已经分摊进了房屋的销售价格，如《商品住宅价格管理暂行办法》第五条规定：“商品住宅价格由下列项目构成：…… 4. 住宅小区基础设施建设费和住宅小区及非营业性配套公共建筑的建设费”。
       又如《杭州市区住宅小区配套建设与综合验收管理办法》(试行)中规定：“住宅小区的配套建设项目，投资摊入售房建设成本的，其产权属于小区居民共有。
经营性的配套公共建筑(商业、文娱等)，投资未摊入售房建设成本的，其产权属投资者所有，并按规划要求使用。”，
       所以，从成本这一点可以看出，当开发商把小区房屋出售给业主之后，随着房屋产权的转移，实际上它就不再是投资（包括修建地下人防工程）主体，投资者也就随之变成了购买房屋的人。
       建筑物以及附属设施设备（当然包括地下人防工程等设施）也随之转移了，《物权法》对此也有明确规定。
       地下人防工程作为小区的附属工程或配套公建其建设费已经纳入到住宅销售价格之中，地下人防工程的权属依法归作为实际投资人的小区全体业主所有，是有法律依据的。

       第四、根据《人民防空法》的规定，城市新建民用建筑应修建地下人防工程，开发商在住宅小区修建地下人防工程后，随着房屋的出售，其修建的成本和利润也随之收回了，如果地下人防工程的权属归开发商所有，开发商改建成车库再出租或出售给业主，实际上对地下人防工程这一部分是经过了两次出售，很明显是没有法律依据；
       根据防空法的相关规定，如果开发商在住宅小区里不修建地下人防工程的，可以通过缴纳易地建设费来免除修建地下人防工程的义务，易地建设费是交给人防管理部门的，由人防管理部门在别处集中修建防空设施。
       如果人防管理部门在别处建造了一处人防工程，难道开发商会向人防管理部门主张因为其也出钱了也应该对该人防工程也拥有权属？
       很明显缺乏事实和法律依据的。
       综上，住宅小区地下人防工程作为住宅小区的共用设施设备，其建造成本已经纳入到住宅房屋销售价格之中，随着房屋权属的转移，其权属也随之转移了，也就是共用设施设备包括地下人防工程转移给了小区全体业主